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Publicado por Mercojuris el 3 de Septiembre de 2023.
Por Miguel Cassagne.
1. Introduccin
Desde la creacin del denominado Bitcoin en el ao 2008, el mundo de las criptomonedas ha ido creciendo a pasos agigantados ganando mercados y adeptos en todo el mundo. Su nombre cripto, deviene del hecho que la columna vertebral de estos activos es la criptografa, siendo que la tecnologa que posibilita todo el sistema es la llamada ?blockchain? o cadena de bloques (base de datos almacenada en forma virtual y donde cada usuario tiene una copia actualizada y totalmente sincronizada en su computadora.
La llegada de las criptomonedas y la tecnologa blockchain representa una innovacin que est transformando al sistema financiero global, permitiendo transferencias instantneas, sin fronteras y con cierto nivel de anonimato a travs de internet. Pero al mismo tiempo, estas caractersticas nicas que buscan una mayor inclusin financiera tambin las convierten en vehculos ideales para que organizaciones criminales, terroristas y dictaduras laven el dinero obtenido de sus actividades ilegales.
2. Objetivo del Anlisis.
Este artculo pretende presentar una descripcin y anlisis de cmo los delincuentes y grupos delictivos estn explotando las criptomonedas para lavar el dinero de procedencia delictiva, explorando las distintas tcnicas especficas que utilizan en cada una de las 3 etapa del lavado de activos ?conocidas como etapas de colocacin, estratificacin e integracin?, as como los esfuerzos regulatorios a nivel internacional para prevenirlo, especialmente a nivel del Grupo de Accin Financiera Internacional (GAFI), y lo que se fue y se est haciendo a nivel local en esa materia.
El objetivo es brindar una visin multifactica de este fenmeno emergente, que permite entender cabalmente sus dinmicas y desafos. Esto resulta esencial dado que el lavado de activos corroe a las instituciones, favorece a los actores criminales y socava los esfuerzos para construir un sistema financiero ms incluyente y ms transparente.
Solo a travs de una comprensin profunda de las tcnicas de lavado de dinero con criptoactivos ser posible para los reguladores, instituciones financieras y fuerzas de seguridad desarrollar contramedidas efectivas para proteger la integridad del sistema.
3. Tcnicas del Lavado de Dinero con Criptomonedas
El proceso de lavar dinero a travs de criptomonedas como Bitcoin, Ethereum, Monero o Tether no es diferente a otras formas de lavar activos en cuanto a las etapas que se llevan a cabo en ese proceso que es lavar. Efectivamente, en este caso en particular se siguen los mismos tres pasos esenciales que en el sistema financiero convencional: empezando por la etapa de colocacin, para pasar luego a la de estratificacin y concluyendo con la etapa de integracin. Veamos cada una en detalle:
a.) Etapa Inicial o de Colocacin
La primera fase del lavado de dinero es la colocacin, e implica introducir al sistema financiero los fondos obtenidos de actividades ilegales. La diferencia de esta fase con lo que puede ocurrir en el paso de colocacin de lavado convencional, cuando se usan criptomonedas, esto significa convertir el dinero en efectivo producto de un ilcito a tokens digitales.
En ese sentido, existen diversos mtodos que utilizan los delincuentes para colocar grandes sumas de dinero en efectivo en el ecosistema cripto de forma rpida y annima, que podran resumirse en los siguientes:
? Cajeros Automticos de Criptomonedas:
Estos dispositivos ubicados en tiendas, supermercados, casinos y otros sitios pblicos de determinados pases permiten comprar criptomonedas con dinero en efectivo de forma directa y con escasa verificacin de identidad. Investigaciones hechas han vinculado cajeros automticos de cripto con el envo de ms de $40 millones de dlares a estafadores solo en Estados Unidos.
? Proveedores de Servicios de Activos Virtuales (PSAVs) de Alto Riesgo:
Se llaman as a las plataformas de intercambio de criptoactivos que tienen dbiles o directamente nulos controles, procesos de Debida Diligencia de Cliente o reglas de Conozca a Su Cliente (KYC) y polticas y procedimientos de prevencin de lavado de activos (AML). Esto les permite abrir cuentas annimas para depositar grandes sumas de dinero en efectivo proveniente de actividades delictivas y convertirlo rpidamente a criptomonedas.
? Mercados Ilegales:
Sitios web ocultos en la Dark Web que venden drogas, armas y otros bienes ilcitos a cambio de criptomonedas sirven de punto de entrada al permitir a los criminales mantener sus ganancias en criptoactivos o cambiarlas fcilmente a monedas digitales ms annimas y difcil de rastrear, como Monero.
? Servicios Peer-to-Peer (P2P):
Estas plataformas conectan directamente a compradores y vendedores de criptoactivos sin intermediarios financieros, posibilitando convertir dinero en efectivo a criptomonedas o stablecoins sin supervisin de entidades regulatorias.
? Mesas de Cambio Informales:
Operadores individuales que ofrecen intercambiar efectivo por criptomonedas sin realizar preguntas ni requerir identificacin, cobrando una comisin por el servicio. Actan en pases con controles cambiarios estrictos.
b.) Segunda Etapa o Etapa de Estratificacin.
Una vez que se han convertido a criptomonedas el dinero producido de un ilcito, el siguiente paso es estratificar los fondos ilcitos para ocultar y disimular su origen delictivo. Esto se logra mediante complejas transacciones diseadas para despistar, moviendo los fondos a travs de mltiples exchanges, carteras, cuentas y direcciones blockchain.
Algunas de las tcnicas de estratificacin ms sofisticadas utilizadas incluyen:
? Mezcladores (Tumblers):
Servicios que reciben depsitos de criptoactivos de varias fuentes criminales, los mezclan todos en un grupo comn y luego los devuelven en pagos aleatorizados a nuevas billeteras. Esto rompe la relacin visible entre los orgenes y destinos, borrando efectivamente el rastro en la cadena de bloques pblica.
? Salto entre Cadenas (Chain Hopping):
Esta metodologa implica mover los fondos entre distintas blockchains, aprovechando diferencias tcnicas entre ellas para dificultar an ms el rastreo por parte de investigadores forenses y agencias regulatorias. Por ejemplo, saltando de Bitcoin a Monero, luego a Litecoin, y finalmente a Ethereum.
? PSAVs de Alto Riesgo:
Utilizar proveedores de servicios de Activos Virtuales o de intercambio de criptoactivos con dbiles o directamente nulos procesos de Debida Diligencia o reglas de Conozca a Su Cliente (KYC) dentro de polticas y procesos de prevencin de lavado de activos, para rpidamente intercambiar entre distintos tipos de criptomonedas, estableciendo capas adicionales para encubrir la ruta de fondos ilcitos.
? Monedas Privadas:
Implica depositar los fondos en criptomonedas enfocadas en privacidad y anonimato extremo como Monero, Dash y Zcash. Sus protocolos criptogrficos avanzados hacen que sus transacciones sean inherentemente opacas y difciles de rastrear.
? Servicios de Ciberdelincuencia:
A travs de metodologa se usan foros del mercado negro y proveedores especializados que ofrecen tcnicas avanzadas para lavar y mover fondos ilcitos de forma completamente annima, como creacin de identidades falsas, empresas fachada, etc.
? Lavado a travs de NFTs:
Lavar fondos ilcitos comprando NFTs creados a un bajo costo, que luego son revendidos a un valor inflado a una identidad o negocio fachada controlado por el criminal.
Un NFT (Non-Fungible Token) es un token digital nico e indivisible que funciona en la tecnologa blockchain, como Ethereum. A diferencia de las criptomonedas tradicionales, los NFTs representan activos digitales exclusivos como arte, msica o coleccionables, permitiendo establecer la autenticidad y propiedad de estos elementos. Cada NFT tiene informacin sobre su origen y puede ser comprado, vendido y comercializado en mercados en lnea especializados, impulsando la creacin y comercio de activos digitales nicos.
c.) Integracin
La etapa final del lavado de dinero con criptoactivos es la integracin, e implica introducir los fondos ya lavados y estratificados de vuelta al sistema financiero tradicional, para que los criminales puedan gastarlos libremente.
Algunas de las formas ms comunes de integrar fondos ilcitos en cripto al sistema legtimo son:
? PSAVs de Alto Riesgo:
Cambiar las criptomonedas a moneda fiduciaria (dinero convencional) a travs de proveedores con requisitos de KYC y AML dbiles o directamente inexistentes.
? Compras Directas:
Importa gastar los fondos ilcitos directamente en bienes y servicios que acepten criptomonedas, desde NFTs hasta propiedades de lujo, vehculos, joyas, arte, etc.
? Cajeros Automticos:
Implica usar cajeros de criptomonedas para retirar efectivo de las monedas digitales lavadas sin dejar rastros en el proceso.
? Casinos:
La integracin se produce cuando jugando con las criptomonedas en casinos online o presenciales, luego se retiran las ganancias obtenidas mezcladas con el capital inicial ilcito, presentndolo como dinero legalmente obtenido.
? Jurisdicciones Dbiles:
Aqu los lavadores buscan pases con leyes y sistemas de prevencin de lavado de activos limitados, de forma de poder fcilmente convertir las criptomonedas a moneda local y depositarlas en el sistema bancario convencional sin levantar sospechas.
? Tarjetas de Regalo:
La integracin se produce al comprar tarjetas de regalo o de dbito prepagas con las criptomonedas ilcitas y luego revenderlas para obtener dinero en efectivo limpio.
4. Regulaciones del GAFI sobre Criptoactivos.
El Grupo de Accin Financiera Internacional (GAFI) ha establecido estndares globales para combatir el lavado de dinero, el financiamiento del terrorismo y el trfico ilcito de armas. Estas Recomendaciones del GAFI son actualizadas regularmente para adaptarse a nuevas tecnologas.
El mencionado Organismo intergubernamental reconoci que los Activos Virtuales (AV) y los servicios relacionados tienen el potencial de estimular la innovacin y la eficiencia financiera, pero sus caractersticas distintivas tambin crean nuevas oportunidades para que los lavadores de dinero, los financiadores del terrorismo y otros criminales laven sus ganancias o financien sus actividades ilcitas.
En virtud de ello, en octubre de 2018, el GAFI actualiz sus Estndares para aclarar su aplicacin a las actividades de los Activos Virtuales (AV) y a los Proveedores de Servicios de Activos Virtuales (VASPs) para, entre otras cosas, ayudar a las jurisdicciones a mitigar los riesgos de Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo asociados con las actividades de AV y en la proteccin de la integridad del sistema financiero global.
En junio de 2019, el GAFI adopt una Nota Interpretativa de la Recomendacin 15 para aclarar an ms cmo deben aplicarse los requisitos del GAFI en relacin con los AV y los PSAVs. En particular trat la aplicacin del enfoque basado en el riesgo (EBR) a las actividades u operaciones de los AV y los PSAVs, la supervisin o el monitoreo de los PSAVs con fines prevencin de Lavado de activos y financiamiento del terrorismo, el otorgamiento de licencias y/o registro, las medidas preventivas, cmo la debida diligencia del cliente, el mantenimiento de registros y el reporte de operaciones sospechosas, entre otras, las sanciones y otras medidas de aplicacin y la cooperacin internacional.
En octubre de 2021, el GAFI actualiz su gua para la adopcin de un enfoque basado en riesgo a los AV y los PSAVs, con el propsito de ayudar a las autoridades nacionales a comprender y desarrollar respuestas de regulacin y supervisin a las actividades de los AV y los PSAVs, como as tambin ayudar a las entidades del sector privado que buscan participar en actividades de AV, a comprender sus obligaciones de prevencin de lavado de activos y financiamiento del terrorismo y cmo pueden cumplir efectivamente con estos requisitos.
En ese sentido el GAFI subray la necesidad de que los pases y los PSAVs, as como otras entidades que participan en actividades de AV, comprendan los riesgos de lavado de activos y financiamiento del terrorismo (LA/FT) asociados a ellas y adopten las medidas de mitigacin adecuadas para hacerles frente.
Las Recomendaciones del GAFI exigen que todas las jurisdicciones impongan requisitos de PLA/FT especificados segn las actividades, a las instituciones financieras (IF), las actividades y profesiones no financieras designadas (APNFD) y PSAVs y garanticen su cumplimiento con estas obligaciones. La Gua se centra en los AV que son convertibles a otros fondos o valores, incluyendo AV que son convertibles a otros AV y AV que son convertibles a monedas fiduciarias o que se entrelazan con el sistema financiero de monedas fiduciarias.
Repasando las Recomendaciones del GAFI, en lo que respecta a las criptomonedas, el GAFI ha indicado las siguientes recomendaciones principalmente enfocadas en regular a los Proveedores de Servicios de Activos Virtuales (PAVs), a decir:
? Recomendacin 15 y Nota Interpretativa: En donde el GAFI establece que los VASPs que permiten comprar, vender, transferir y custodiar criptoactivos deben estar regulados y supervisados. Se les debe exigir licencia o registro, y que implementen medidas de Debida Diligencia (CDD) para identificar a los usuarios y detectar transacciones sospechosas. Asimismo, se sugiere que los supervisores financieros deben monitorear e identificar nuevos riesgos de lavado de dinero asociados a tecnologas blockchain y criptoactivos emergentes.
? Recomendacin 38 y Nota Interpretativa: En donde se seala que los pases deben poder incautar, congelar y confiscar bienes (se incluye dentro de dicho concepto a los criptoactivos) vinculados al lavado de activos, financiamiento del terrorismo u otros delitos mediante procesos civiles o criminales.
Estos lineamientos buscan crear un sistema regulatorio y de supervisin global mnimo para evitar que las criptomonedas sean utilizadas con fines criminales, aunque su implementacin concreta vara entre distintas jurisdicciones.
5. Regulacin de Criptomonedas en Argentina. Proyecto Reforma Ley N 25.246.
En lo que hace a sta jurisdiccin, Argentina ha comenzado a tomar medidas para regular el uso de criptomonedas dentro de su territorio, principalmente motivado por los riesgos de lavado de dinero asociados.
En mayo de 2018, el Banco Central de la Repblica Argentina (BCRA) emiti una comunicacin estableciendo que las entidades bajo su rbita no pueden realizar operaciones con criptomonedas, aunque los ciudadanos s pueden comprar y vender libremente. El mismo el BCRA dict Comunicaciones que citan la criptomoneda de manera vaga, no refirindose especficamente a ellas y sin tratar de regularlas. Se trata de comunicaciones que apuntaban a cuestiones relacionadas con las polticas cambiarias y la restriccin de la salida de dlares del pas.
As, las Comunicaciones A 6823 (del 31 de mayo de 2019) que impeda la utilizacin de tarjetas de crdito para comprar criptomoneda, la Comunicacin A 7030 (del 28 de mayo de 2020, modificada por la Com. A 7042 del 11 de junio de 2020) que estableca que para saldar deudas internacionales, previo a acceder a tal fin al Mercado nico y Libre de Cambio, los sujetos que tengan activos en dlares que superen los 100.000 deban primero disponer de ellos para pagar sus obligaciones, siendo que entre esos activos figuran los criptoactivos.
Sin perjuicio de no tener normativa al respecto (por ahora), el BCRA, como forma de mostrar inters en su regulacin, emiti hace unos aos un comunicado en el que expresaba que investigara 5 FinTechs, al solo efecto de ver si estas estaban llevando a cabo intermediacin financiera (al captar depsitos, transformarlos en criptomoneda, para luego con eso invertir en otras cosas), y de ser as solicitaran la sancin penal correspondiente.
En mayo de 2021, el BCRA y la Comisin Nacional de Valores (CNV) emitieron un comunicado conjunto advirtiendo sobre los riesgos de operar con la criptomoneda, y dejando de manifiesto que en Argentina estos criptoactivos no revestan el carcter de dinero, no estaban avalados por el BCRA, y no tenan los beneficios de seguridad en la transaccin que tiene los medios de pago y cobro tradicionales.
Por su parte la Unidad de Informacin Financiera (UIF), sin perjuicio de estar actualmente trabajando en la preparacin para la futura regulacin de las criptomonedas junto con los Proveedores de Servicios de Activos Virtuales (en virtud de la inminente reforma a la Ley N 25.246 (segn el proyecto de reforma que est desde el 11 de julio en tratamiento en el Senado de la Nacin), hasta ahora slo cuenta con el dictado de la Resolucin UIF N300/2014 que adems de dar una definicin de moneda virtual, modific el art. 15ter de la Resolucin UIF N 70/2011 en la cual se exige, desde entonces, a los sujeto obligados especficos que all se indican, informar a travs del sitio web www.uif.gob.ar, todas las operaciones efectuadas con monedas virtuales (no habla de monedas digitales como son las criptomonedas). La mencionada resolucin obliga a reportar mensualmente, hasta el da 15 de cada mes, todas operaciones que involucren monedas virtuales, conteniendo la informacin correspondiente a las operaciones realizadas en el mes calendario inmediato anterior.
Por otra parte, en 2021, la Administracin Federal de Ingresos Pblicos (AFIP) estableci que las criptomonedas deban considerarse activos financieros a efectos impositivos en el Impuesto a las Ganancias y Bienes Personales.
Estando prxima la Cuarta Ronda de Evaluaciones Mutuas del GAFI a la Repblica Argentina (en septiembre de 2023), desde el ao 2022 se encuentra en tratamiento en el Congreso de la Nacin Argentina un proyecto de reforma del Cdigo Penal y la Ley N 25.246 (de Prevencin de Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo), que, entre otros aspectos, propone incorporar a la nmina taxativa de sujetos obligados del Artculo 20 de la mencionada ley a los PSAVs, lo que implicar la obligacin de estos de inscribirse en el Registro de Sujetos Obligados que lleva la UIF y observar las recomendaciones del GAFI en materia de prevencin de lavado de dinero. En efecto, la reforma busca fortalecer los controles y obligaciones para los Proveedores de Servicios de Activos Virtuales (PSAVs), incluyendo la necesidad de contar con autorizacin y licencia para operar, as como implementar polticas de identificacin de usuarios y monitoreo de transacciones sospechosas.
De esta forma, Argentina avanza para adaptar su marco legal a los riesgos especficos que plantean las criptomonedas al sistema anti-lavado, en lnea con las recomendaciones internacionales.
6. Conclusin.
El lavado de dinero a travs de criptoactivos plantea desafos nicos por la naturaleza transfronteriza, instantnea y a veces annima de las transacciones blockchain. Pero tambin es cierto que dejan un rastro permanente que puede ser utilizado por investigadores forenses.
Las autoridades estn respondiendo con regulaciones ms estrictas, mayor cooperacin global y tecnologas de punta como el anlisis de cadena de bloques para detectar y prevenir el abuso de las criptomonedas con fines de lavado de capitales ilcitos. Argentina no es ajena a esa respuesta a travs del marco de reformas que estn actualmente queriendo ser implementadas.
Ms all de estos esfuerzos, los criminales continan y continuarn innovando rpidamente, creando la necesidad de esfuerzos integrales entre el sector pblico y privado para mitigar este uso ilcito de las criptomonedas al tiempo que se fomenta su adopcin segura, tica y responsable.
Slo as se podr aprovechar su potencial para impulsar la inclusin financiera y un sistema econmico ms justo a nivel global. El mundo de las criptomonedas y su reglamentacin se encuentra dando sus primeros pasos, siendo que seguramente quedar mucho camino por recorrer.
Dr. Miguel Cassagne
Septiembre 2.023