Publicado por la revista jurdica Mercojuris en su edicin del 30/07/2024. Para acceder al link directo del artculo de la mencionada revista visitar: https://mercojuris.com/guardianes-en-la-lucha-contra-la-corrupcion-y-el-lavado-de-activos-una-revision-critica-de-la-conformidad-tecnica-de-las-recomendaciones-referida-a-abogados-contadores-y-escribanos-segun-el-gafi/
Por
Miguel Cassagne
(Titular de CASSAGNE Consultores)
30 de julio de 2024
Introduccin.
La corrupcin, el lavado de activos y el financiamiento del terrorismo representan amenazas graves para la integridad de los sistemas financieros y la seguridad global. Estos delitos no solo socavan la estabilidad econmica, sino que tambin erosionan la confianza pblica en las instituciones.
En este contexto, los profesionales y entidades conocidos como "Guardianes" - abogados, contadores, notarios, entre otros - desempean un papel crucial en la prevencin y deteccin de estos delitos.
La importancia de la conformidad tcnica de estos Guardianes ha sido subrayada por el Grupo de Accin Financiera Internacional (GAFI), organismo que establece estndares internacionales para combatir el lavado de activos, la financiacin del terrorismo y ltimamente la financiacin de la Proliferacin de Armas de Destruccin Masiva (PLA/FT/FP).
Los Guardianes, debido a la naturaleza de sus funciones, pueden ser utilizados por delincuentes para ocultar o legitimar ganancias ilcitas. Por ejemplo, un abogado puede ser utilizado para crear estructuras corporativas complejas que oculten la verdadera propiedad de los activos, mientras que un contador puede facilitar transacciones financieras que disimulen el origen de fondos ilcitos.
La labor de los Guardianes es fundamental para evitar que estos servicios sean utilizados con fines delictivos. Sin embargo, la efectividad de esta labor depende en gran medida de la capacidad de los Guardianes para cumplir con las normativas y polticas de prevencin establecidas.
Este artculo ofrece una revisin crtica de la conformidad tcnica de los Guardianes relacionada con la corrupcin y la PLA/FT/FP, basada en las evaluaciones y recomendaciones del GAFI, teniendo especialmente en cuenta el Informe emitido por el GAFI el pasado 8 de Julio de 2024 denominado ?Horizontal Review of Gatekeepers? Technical Compliance Related to Corruption?. Adems, se propondrn mejoras al sistema actual para fortalecer la lucha contra estos delitos.
Por otra parte, en el contexto de la temtica introducida por el Informe del GAFI bajo anlisis, se analizar el caso particular de Argentina, un pas que ha dado pasos significativos en la adopcin de medidas para mejorar la conformidad tcnica de sus Guardianes, en el marco de la Cuarta Ronda de Evaluaciones Mutuas del GAFI.
Captulo I: La Conformidad Tcnica y el Rol de los Guardianes.
La conformidad tcnica se refiere a la implementacin de medidas, procedimientos y polticas que los Guardianes deben seguir para detectar y reportar actividades sospechosas de LA/FT/FP.
Estos profesionales actan como intermediarios en transacciones financieras y comerciales, y su posicin les permite identificar y prevenir movimientos sospechosos que podran estar vinculados a actividades delictivas.
El GAFI, a travs de sus recomendaciones, establece un marco normativo que los pases deben adoptar para garantizar que los Guardianes cumplan con sus obligaciones.
Este marco incluye la identificacin, conocimiento y verificacin de clientes, la conservacin de registros, la obligacin de monitorear las operaciones que realizan sus clientes y la obligacin de reportar transacciones sospechosas a las autoridades competentes. Sin embargo, la efectividad de estas medidas depende de la correcta implementacin y cumplimiento de las Recomendaciones por parte de los Guardianes.
1.1 Recomendaciones del GAFI.
El GAFI ha emitido 40 recomendaciones que cubren diversos aspectos de la lucha contra el lavado de activos, el Financiamiento del Terrorismo y el financiamiento de la Proliferacin de Armas de Destruccin Masiva (LA/FT/FP). Entre estas, varias se centran especficamente en los Guardianes.
Por ejemplo, la Recomendacin 22 exige que los abogados, notarios, contadores y otros profesionales realicen una debida diligencia del cliente cuando preparan o llevan a cabo transacciones que involucren la compra y venta de bienes inmuebles, la gestin de dinero, valores u otros activos del cliente, la gestin de cuentas bancarias, de ahorro o valores, la organizacin de contribuciones para la creacin, operacin o administracin de empresas, o la creacin, operacin o administracin de personas jurdicas u otras estructuras legales.
1.2 Importancia de la Conformidad Tcnica.
La importancia de la conformidad tcnica no puede subestimarse. Segn un informe del GAFI, aproximadamente el 70% de los casos de lavado de LA/FT/FP involucraron la participacin de Guardianes que no cumplan con las normativas vigentes.
La falta de conformidad tcnica no solo facilita la comisin de delitos, sino que tambin expone a los Guardianes a sanciones severas, incluyendo multas significativas, prdida de licencias profesionales y daos irreparables a su reputacin.
Captulo II: Evaluacin del GAFI sobre la Conformidad Tcnica.
El GAFI realiza evaluaciones peridicas de los sistemas nacionales para asegurarse de que cumplen con sus estndares. Estas evaluaciones incluyen la revisin de la legislacin nacional, la efectividad de su implementacin, y la capacidad de las autoridades para supervisar y hacer cumplir las normas. En sus evaluaciones, el GAFI utiliza una metodologa rigurosa que incluye la revisin de documentacin, entrevistas con representantes del sector pblico y privado, y visitas in situ, entre otras cuestiones.
2.1 Metodologa de Evaluacin del GAFI.
La metodologa de evaluacin del GAFI se basa en dos componentes principales: la evaluacin de la conformidad tcnica y la evaluacin de la efectividad.
La conformidad tcnica se refiere a la medida en que un pas ha implementado las recomendaciones del GAFI en su legislacin y reglamentos. La efectividad, por otro lado, se refiere a la medida en que estas leyes y reglamentos se aplican de manera efectiva en la prctica.
2.2 Resultados de las Evaluaciones.
Los resultados de las evaluaciones del GAFI han revelado varios desafos comunes que enfrentan los pases en la implementacin de sus recomendaciones. Por ejemplo, en una evaluacin reciente, el GAFI encontr que solo el 30% de los pases evaluados tenan un alto nivel de conformidad tcnica en lo que respecta a los Guardianes.
Adems, solo el 20% de los pases demostraron una alta efectividad en la aplicacin de estas normativas.
2.2. Caso especfico de Argentina.
Sin perjuicio de que Argentina no fue analizada en el Informe del GAFI de julio 2024, el pas enfrenta actualmente la Cuarta Ronda de Evaluaciones Mutuas en donde justamente ser analizada en el aspecto tcnico normativo y en la eficacia de su sistema de prevencin.
En ese sentido, ms all que el GAFI, si bien concluy la visita in situ al pas, an se encuentra prximo a presentar el primer borrador del informe referido a los resultados de dicha evaluacin, el que luego ser objeto de tratamiento en el plenario del GAFI.
Por tal motivo, ms all de no poder predecir el resultado que Argentina tendr en los dos aspectos de la evaluacin, y especialmente en esos aspectos asociados a los sectores de la economa denominados Guardianes, si cabe mencionar que estos actores de la economa son considerados por nuestro pas como Sujetos Obligados a informar a la Unidad de Informacin Financiera, en razn de estar todos incorporados a la nmina taxativa de sujetos obligados del artculo 20 de la Ley 25.246.
Ello, teniendo en cuenta que, los abogados, nicos de estos Guardianes que hasta 2024 no eran considerados sujetos obligados a establecer polticas de prevencin de Lavado de Activos, Financiamiento del Terrorismo y Proliferacin de Armas de Destruccin Masiva (PLA/FT/FP), fueron incorporados a la lista del art. 20 de la precitada Ley 2.246 en virtud de lo establecido en la nueva Ley 27.739, publicada en el Boletn Oficial el pasado 15 de marzo del corriente 2024.
En efecto, a travs de la Ley 27.739 se modifica la Ley 25.246, y, en lo que hace a los Guardianes propiamente dicho, dicha ley:
(i.) Modifica, siguiendo los lineamientos del apartado (d) de la Recomendacin 22 del GAFI antes transcripta, la consideracin que haba hasta ese momento de que todo Escribano Pblico era considerado sujeto obligado (Art. 20 inciso 12 antes vigente), reservando ahora dicha condicin slo respecto de aquellos escribanos que realicen las actividades especficamente indicadas en el texto del nuevo inciso 17 del art. 20 de la ley 25.246. En ese sentido, el texto del inciso 17 del Art. 20 slo considera como sujetos obligados a aquellos escribanos que a nombre y/o por cuenta de sus clientes, preparen o efectivamente lleven a cabo alguna de las siguientes transacciones: a) Compra y/o venta de bienes inmuebles; b) Administracin de dinero, valores y/u otros activos; c) Administracin de cuentas bancarias, de ahorros y/o de valores; d) Organizacin de aportes o contribuciones para la creacin, operacin o administracin de personas jurdicas u otras estructuras jurdicas y; e) Creacin, operacin o administracin de personas jurdicas u otras estructuras jurdicas, y la compra y venta de negocios jurdicos y/o sobre participaciones de personas jurdicas u otras estructuras jurdicas.
(ii.) Modifica tambin, en consonancia con el texto del apartado (d) de la Recomendacin 22 del GAFI, el universo de Contadores Pblicos que hasta ese momento eran considerados Sujetos Obligados, reservando esa categora a aquellos que realicen la actividad descripta en el texto del nuevo inciso 17 del Art. 20 de la Ley N 25.246, es decir, a aquellos contadores pblicos que, actuando a nombre y/o por cuenta de sus clientes, preparen o efectivamente lleven a cabo alguna de las siguientes transacciones: a) Compra y/o venta de bienes inmuebles; b) Administracin de dinero, valores y/u otros activos; c) Administracin de cuentas bancarias, de ahorros y/o de valores; d) Organizacin de aportes o contribuciones para la creacin, operacin o administracin de personas jurdicas u otras estructuras jurdicas y, e) Creacin, operacin o administracin de personas jurdicas u otras estructuras jurdicas, y la compra y venta de negocios jurdicos y/o sobre participaciones de personas jurdicas u otras estructuras jurdicas. Asimismo, estn alcanzados por esa obligacin aquellos que confeccionen informes de revisin limitada de estados contables, en las condiciones que establezca la reglamentacin y confeccin de informes de auditora de estados contables.
(iii.) Incorpora, en consonancia con el texto del apartado (e) de la Recomendacin 22 del GAFI, como nuevos sujetos obligados a las personas humanas y/o jurdicas, u otras estructuras con o sin personera jurdica, que de manera habitual preparen o efectivamente lleven a cabo alguna de las siguientes transacciones, a nombre y/o por cuenta de sus clientes: a) Acten como agente creador de personas jurdicas; b) Acten por s o faciliten la actuacin de otros, como director, apoderado, socio, o una posicin similar segn la persona jurdica o la estructura jurdica de que se trate; c) Provean domicilio legal, comercial o postal y/o espacio fsico para personas jurdicas u otras estructuras jurdicas y, d) Acten como fiduciario por s (o faciliten la actuacin de otros) de un fideicomiso no financiero o que desempee la funcin equivalente para otra forma de estructura jurdica.
(iv.) Incorpora como sujetos obligados, tambin en consonancia con el texto del apartado (d) de la Recomendacin 22 del GAFI, a los abogados y cualquier otro profesional, nicamente cuando stos, actuando a nombre y/o por cuenta de sus clientes, preparen o efectivamente lleven a cabo alguna de las siguientes transacciones: a) Compra y/o venta de bienes inmuebles; b) Administracin de dinero, valores y/u otros activos; c) Administracin de cuentas bancarias, de ahorros y/o de valores; d) Organizacin de aportes o contribuciones para la creacin, operacin o administracin de personas jurdicas u otras estructuras jurdicas y, e) Creacin, operacin o administracin de personas jurdicas u otras estructuras jurdicas, y la compra y venta de negocios jurdicos y/o sobre participaciones de personas jurdicas u otras estructuras jurdicas.
En lo que respecta a la incorporacin de los abogados a la nmina de sujetos obligados a informar a la UIF, cabe resaltar que el Colegio Pblico de la Abogaca de la Capital Federal present una accin de amparo colectivo contra el Estado Nacional, cuestionando esta inclusin. Al respecto el DR. Ricardo Gil Saavedra, presidente del Colegio, argument que todas las actividades de los abogados estn protegidas por el secreto profesional, y que obligar a los abogados a denunciar a sus propios clientes vulnera la relacin de confidencialidad inherente a su prctica. En ese sentido, el Presiden del CPACF critic tambin las exigencias de informes, evaluaciones de riesgos e investigaciones sobre el origen de los fondos de sus clientes, considerndolas inconstitucionales y perjudiciales para la tutela judicial efectiva y el derecho al trabajo de los abogados.
Sin embargo, a principios de este mes, la jueza Rita Ailan, del Juzgado Contencioso Administrativo Federal Nmero 4, rechaz la accin de amparo presentada destacando el compromiso poltico demostrado por los sucesivos gobiernos argentinos en fortalecer el sistema de prevencin del lavado de dinero y la financiacin del terrorismo argentino, conforme a las recomendaciones del GAFI.
La magistrada adems subray que la normativa antilavado contempla expresamente que los abogados, escribanos y contadores que actan como profesionales independientes no estn obligados a reportar transacciones sospechosas si la informacin relevante se obtuvo bajo secreto profesional.
En tal sentido, la jueza enfatiz que cada una de las reformas llevadas a cabo en esta materia ha tenido como objetivo evitar sanciones internacionales y mantener a Argentina en lnea con los estndares del GAFI, indicando un esfuerzo concertado para satisfacer compromisos internacionales asumidos, como la Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas, el Convenio Internacional para la Represin de la Financiacin del Terrorismo y la Convencin Internacional contra la Delincuencia Organizada Transnacional.
En esa lnea la magistrada insisti en que la lucha contra el lavado de activos y la financiacin del terrorismo es una prioridad estatal, y que las normativas implementadas buscan reforzar el sistema de prevencin.
Sobre la inconstitucionalidad planteada por el CPACF, la jueza sostuvo que no cabe admitirla a menos que un examen detallado de la normativa conduzca a la conviccin de que su aplicacin viola derechos o garantas constitucionales, lo cual no se acredit en este caso, enfatizando adems que las obligaciones y deberes impuestos a los abogados solo aplican cuando, en nombre y/o por cuenta de sus clientes, preparen o realicen transacciones sobre las actividades especificadas, y siempre que no hayan obtenido la informacin relevante en circunstancias protegidas por el secreto profesional.
Por ltimo, la jueza tambin seal que, en su dictamen, el fiscal no observ arbitrariedad o ilegalidad manifiesta alguna en el obrar estatal, concluyendo que las obligaciones impuestas son necesarias para cumplir con los compromisos internacionales y asegurar la integridad del sistema financiero nacional.
Este fallo reafirma la firme voluntad de Argentina de alinearse con las recomendaciones del GAFI y otros compromisos internacionales en la lucha contra el lavado de dinero y la financiacin del terrorismo.
Aclarado este aspecto de los abogados, cabe sealar, con respecto a los Guardianes en general, que, adems de ser considerados sujetos obligados, la UIF no solo ha reglamentado y dispuestos las polticas de PLA/FT/FP a adoptar por cada uno de stos sino que tambin ha actualizado, en la mayora de los casos, esas polticas a los estndares internacionales y recomendaciones del GAFI actualmente vigentes.
Al respecto, cabe repasar cada una de esas reglamentaciones efectuadas por la UNIDAD DE INFORMACIN FINANCIERA (UIF) de Argentina, de forma de aportar al entendimiento del esfuerzo que ha estado haciendo nuestro pas en los ltimos aos para cumplir con el objetivo del GAFI reflejado en el informe objeto de este artculo.
En ese sentido, y respecto de los Guardianes, la UIF emiti las siguientes resoluciones especficas aplicables a cada uno de estos:
(a.) Res. UIF N242/2023 - Aplicable al sector Escribanos.
Esta resolucin, publicada en el Boletn Oficial el 30 de octubre de 2023, aplicable a los escribanos, entr en vigencia desde el 1 de marzo de 2024, dejando sin efecto la anterior Res. UIF N 21/2011, actualizando de esta forma el marco normativo en materia de PLA/FT/FP para los sujetos obligados del artculo 20 inciso 3 de la Ley N 25.246, bajo un Enfoque Basado en Riesgos (EBR).
Los puntos principales que introduce son: (a.) La obligacin de los escribanos de realizar autoevaluacin de sus riesgos, la cual debe considerar factores como clientes, productos, canales y zonas geogrficas; (b.) El primer Informe de Autoevaluacin se debe presentar en 2026; (c.) La obligacin de ser auditados en materia de PLA/FT/FP por Revisores Externos Independientes (REI). La revisin REI se exige con frecuencia bienal y es sustituible por una auditora del colegio profesional; (d.) Actualizacin de umbrales para reporte mensual de operaciones inmobiliarias, constitucin de personas jurdicas, etc.; (e.) Establecimiento de reporte anual institucional de actividades.
(b.) Res. UIF N42/2024 - Aplicable a Contadores Pblicos Matriculados.
Esta resolucin, publicada en el Boletn Oficial el 18 de marzo de 2024, actualiza de esta forma el marco normativo en materia de PLA/FT/FP, bajo un EBR luego de 13 aos.
La nueva normativa se aplica solo a contadores que, a nombre y/o por cuenta de sus Clientes, preparen o realicen alguna de las siguientes Actividades Especficas: i.) Compra y/o venta de bienes inmuebles, cuando el monto supere los 700 Salarios Mnimos, Vitales y Mviles (SMVM); ii.) Administracin de bienes y/u otros activos cuando el monto supere los 150 SMVM; iii.) Administracin de cuentas bancarias, de ahorros y/o de valores cuando el monto supere los 50 SMVM; iv.) Organizacin de aportes para crear, operar o administrar personas jurdicas u otras estructuras jurdicas; v.) Creacin, operacin o administracin de personas jurdicas u otras estructuras jurdicas, y la compra y venta de negocios jurdicos y/o sobre participaciones de personas jurdicas u otras estructuras jurdicas.
Tambin se aplica a aquellos que realicen Auditoras Externas de estados contables con fines generales a sujetos obligados de la ley 25.246 y/o; a quienes, no sindolo, segn el Estado de Resultados auditado, posean ingresos en el resultado bruto, iguales o superiores a 4000 Salarios Mnimos Vitales y Mviles (SMVM).
Su objetivo es establecer nuevos requisitos mnimos para la identificacin, evaluacin, monitoreo, administracin y mitigacin de riesgos de LA, FT Y FP en concordancia con las Recomendaciones del GAFI.
Dentro de los principales puntos a tener en cuenta de la nueva normativa encontramos: a.) Introduce el Enfoque Basado en Riesgos (EBR) al monitoreo de clientes, tal como establece la Recomendacin 1 del GAFI; b.) Obliga a presentar informes tcnicos de Autoevaluacin de riesgos; c.) Agrega obligacin de realizar Revisiones Externas Independientes cada 2 aos; d.) Obliga a efectuar Reportes de Entidades Auditadas, Reportes Sistemticos Anuales (RSA) y Reportes Sistemticos Mensuales (RSM); e.) Detalla polticas y alertas orientativas como gua para reforzar los sistemas de PLAFT.
La Res. UIF N 42/2024 rige a partir del da siguiente a su publicacin, derogando la Res. UIF N 65/2011.
(c.) Res. UIF N43/2024 - Aplicable a Corredores Inmobiliarios.
Esta resolucin, publicada en el Boletn Oficial el 18 de marzo de 2024, aplicable a las personas que realizan intermediacin inmobiliaria, entr en vigencia desde el 19 de marzo de 2024, dejando sin efecto la anterior Res. UIF N 16/2012, actualizando de esta forma el marco normativo en materia de PLA/FT/FP para estos sujetos obligados, bajo un EBR, luego de 12 aos.
Su objetivo fue establecer nuevos requisitos mnimos para la identificacin, evaluacin, monitoreo, administracin y mitigacin de riesgos de LA, FT y FP que los corredores inmobiliarios deben adoptar en concordancia con las Recomendaciones del GAFI. En la nueva normativa se consider la ?Gua para un enfoque basado en riesgo aplicado al sector inmobiliario? publicada en 2022 por el GAFI.
Entre sus principales puntos a tener en cuenta encontramos: a.) Introduce el Enfoque Basado en Riesgos (EBR) al monitoreo de clientes, tal como establece la Recomendacin 1 del GAFI (que sugiere implementarlo para identificar, evaluar y entender riesgos para poder mitigarlos). b.) Obliga a presentar informes tcnicos de Autoevaluacin de riesgos, que tengan en cuenta las Evaluaciones Nacionales de Riesgos de LA/FT/FP, entre otros, y en los que se identifiquen riesgos vinculados a la Actividad Especfica y aquellos riesgos identificados por el propio Sujeto Obligado; c.) Agrega la obligacin de realizar Revisiones Externas Independientes cada 2 aos; d.) Obliga a efectuar Reportes Sistemticos Anuales (RSA) a presentarse entre el 2 de enero y 15 de marzo de cada ao, y Reportes Sistemticos Mensuales (RSM) a presentarse del 1 al 15 del mes siguiente; e.) Detalla las polticas, procedimientos y controles, seales de alertas orientativas y controles que sirven de gua para reforzar los sistemas de PLAFT; f.) Obliga a actualizar Manuales cada 2 aos; contemplando entre otros los resultados de las Evaluaciones Nacionales de Riesgos de LA y FT/FP.
Sin perjuicio que la Res. UIF N 43/2024 entr en vigencia a partir del da siguiente a su publicacin, la misma indic que: a.) el primer informe de Autoevaluacin deber presentarse antes del 30 de abril de 2026 (y contemplar el anlisis de perodos 2024 y 2025); b.) El primer informe del Revisor Externo Independiente, debe presentarse antes del 31 de agosto de 2026 (y contemplar los perodos 2024 y 2025). c.) El primer informe sistemtico mensual deber presentarse entre el da 1 y 15 del mes de febrero de 2025 y referir a las operaciones del mes anterior, d.) El primer Reporte Sistemtico Anual, entre el 2 de enero y el 15 de marzo de 2025, y deber contener la informacin solicitada respecto del ao 2024.
(d.) Resolucin UIF 48/2024 -Aplicable a Abogados Corporativos.
La citada resolucin, emitida el 25 de marzo de 2024, estableci, por primera vez, el marco normativo en materia de PLA/FT/FP aplicable a abogados en Argentina.
Ello, teniendo en cuenta que stos, de conformidad a lo establecido en el nuevo art. 20 inciso 17 de la ley 25.246 (modificada por ley 27.739), pasaron a ser sujetos obligados a informar a la UIF, en un todo de acuerdo con lo dispuesto por la recomendacin 22 del GAFI.
Esta norma no aplica a todos los abogados, sino slo a aquellos que, a nombre y/o por cuenta de sus clientes, preparen o realicen: i) Compraventas de inmuebles superiores a 700 Salarios Mnimos, Vitales y Mviles (SMVM); ii) administracin de bienes y/o activos que superen los 150 SMVM; iii) administracin de cuentas bancarias, de ahorros y/o valores que superen los 50 SMVM; iv) organizacin de aportes para crear, operar o administrar personas jurdicas u otras estructuras jurdicas; v) creacin, operacin o administracin de personas jurdicas u otras estructuras jurdicas, y la compraventa de negocios jurdicos y/o de participaciones de personas jurdicas u otras estructuras jurdicas.
En general, la normativa establece requisitos mnimos para la identificacin, evaluacin, monitoreo y mitigacin de riesgos de LA, FT y FP sobre la base de un Enfoque Basado en Riesgos, en concordancia con la Recomendacin 22 del GAFI, siendo que entre sus principales puntos encontramos el establecimiento de: (a.) La obligacin de contar con sistema de PLA/FT/FP que incluya, entre otros, elaboracin de Manual de PLA/FT/FP, establecimiento de programas anuales capacitacin en la materia, fijacin de polticas de conservacin de documentacin, polticas de debida diligencia (KYC) de clientes elaboradas sobre un EBR, y monitoreo de estos segn su nivel de riesgo, conforme Recomendacin 1 del GAFI; (b.) La obligacin de presentar informes tcnicos de Autoevaluacin de Riesgos (c/ 2 aos) y la metodologa de evaluacin (c/ 4 aos); (c.) La obligacin de realizar evaluacin de su sistema a travs de Revisiones Externas Independientes -REI- (c/ 2 aos); (d.) La obligacin de efectuar Reportes de Operaciones Sospechosas LA, FT y FP, salvo que la informacin relevante se obtuviere en circunstancias en las que se est ante el secreto profesional (conf. Nota Interpretativa de la Recomendacin 23 del GAFI); (e.) La carga de realizar Reportes Sistemticos Anuales (RSA) y Reportes Sistemticos Mensuales (RSM). Ello, adems de sugerir la normativa poltica y alertas orientativas como gua para reforzar los sistemas de PLA/FT/PADM de los abogados.
La Resolucin UIF N 48/2024 entr en vigencia desde el da siguiente de su publicacin (es decir desde el 26/03/2023), aunque establece plazos especficos escalonados para presentar el primer informe de Autoevaluacin de Riesgos (hasta el 30/04/26), el primer Informe del REI (hasta el 31/08/26), el primer RSM (entre el 02/01/25 y el 15/02/25), y el primer RSA (entre el 02/01/25 y el 15/03/25).
2.3 Desafos Identificados por el GAFI-
Volviendo al documento emitido por el GAFI en este mes de Julio de 2024, cabe sealar los desafos que dicho organismo identific en el mismo, a decir:
1. Desconocimiento y Formacin Insuficiente:
Muchos Guardianes no tienen un conocimiento profundo de sus obligaciones bajo la normativa PLA/FT/FP. La falta de formacin adecuada y continua es uno de los principales obstculos para una conformidad efectiva. Segn un estudio del GAFI, el 60% de los Guardianes no financieros encuestados no haban recibido ninguna formacin sobre sus obligaciones relativas a la PLA/FT/FP en los ltimos tres aos.
2. Recursos Limitados:
Algunas entidades no cuentan con los recursos necesarios para implementar medidas efectivas de prevencin. Esto puede ser debido a limitaciones financieras o a la falta de acceso a tecnologas avanzadas que faciliten la deteccin de actividades sospechosas. El informe del GAFI seala que el 40% de los Guardianes en pases en desarrollo carecen de los recursos necesarios para cumplir plenamente con las normativas PLA/FT/FP.
3. Riesgo de Sanciones:
La falta de conformidad puede llevar a sanciones administrativas, reputacionales y penales. Las sanciones no solo afectan la operacin de los negocios, sino que tambin pueden tener un impacto negativo en la confianza del pblico en estos profesionales. En un caso reciente, un bufete de abogados en Europa fue multado con 2 millones de euros por no cumplir con las normativas de debida diligencia del cliente.
Captulo III: Propuestas de Mejora y Visin Crtica.
3.1 Mayor Capacitacin y Sensibilizacin.
Es crucial que los Guardianes reciban formacin continua sobre sus responsabilidades y las mejores prcticas para prevenir el lavado de activos y la financiacin del terrorismo. La creacin de programas de capacitacin obligatorios y accesibles, tanto en formato presencial como en lnea, puede mejorar significativamente la conformidad. Adems, la sensibilizacin sobre la importancia de estas medidas es esencial para motivar a los Guardianes a cumplir con sus obligaciones.
3.2 Implementacin de Tecnologa Avanzada.
El uso de tecnologas avanzadas, como la inteligencia artificial y el anlisis de big data, puede ayudar a los Guardianes a identificar patrones sospechosos de manera ms eficiente. Las soluciones tecnolgicas ofrecen herramientas de monitoreo y reportes ms precisas y fciles de usar, lo que facilita el cumplimiento normativo. Por ejemplo, sistemas automatizados pueden analizar grandes volmenes de datos para detectar transacciones inusuales que podran pasar desapercibidas en una revisin manual.
3.3 Fortalecimiento de la Supervisin y Apoyo Tcnico.
Las autoridades deben fortalecer sus capacidades de supervisin y ofrecer apoyo tcnico a los Guardianes. La colaboracin internacional y el intercambio de informacin son esenciales para combatir la corrupcin de manera efectiva. Adems, las autoridades reguladoras deben proporcionar guas claras y detalladas sobre las obligaciones de los Guardianes y ofrecer asistencia tcnica para la implementacin de estas medidas.
3.4 Buenas Prcticas Internacionales.
Analizar las mejores prcticas adoptadas por otros pases puede ofrecer valiosas lecciones. Pases con sistemas robustos de prevencin pueden servir de modelo, y sus estrategias exitosas pueden adaptarse a otros contextos nacionales. Por ejemplo, algunos pases han implementado programas de certificacin para los Guardianes, que aseguran que estos profesionales tengan el conocimiento y las habilidades necesarias para cumplir con sus obligaciones.
3.5 Propuestas de Polticas.
1. Desarrollo de Guas Claras: Las autoridades reguladoras deben proporcionar guas claras y detalladas sobre las obligaciones de los Guardianes. Estas guas deben ser accesibles y fciles de entender, para asegurar que todos los Guardianes, independientemente de su tamao o recursos, puedan cumplir con las normativas.
2. Incentivos para el Cumplimiento: Ofrecer incentivos a los Guardianes que demuestren un alto nivel de conformidad puede motivar un mayor compromiso con las polticas de prevencin. Estos incentivos pueden incluir beneficios fiscales, reconocimiento pblico, y acceso a recursos adicionales.
Captulo IV: Impacto de la No Conformidad y Casos Relevantes.
4.1 Consecuencias de la No Conformidad.
La falta de conformidad con las normativas PLA/FT/FP puede tener graves consecuencias. Las sanciones pueden incluir multas significativas, prdida de licencias profesionales, y daos a la reputacin. Adems, la no conformidad puede facilitar la actividad delictiva, permitiendo que delincuentes utilicen los servicios de los Guardianes para lavar dinero o financiar actividades terroristas.
4.2 Ejemplos Relevantes.
Examinar casos relevantes de no conformidad puede ofrecer lecciones valiosas para los Guardianes. Por ejemplo, en varios casos, la falta de due diligence adecuada ha permitido que organizaciones criminales utilicen servicios profesionales para ocultar sus actividades. No es de extraar que profesionales como los abogados intenten ser utilizados por cartel de drogas para lavar millones de dlares a travs de la compra de bienes inmuebles y la creacin de empresas ficticias. En esos casos, de no implementarse medidas adecuadas de identificacin y verificacin de clientes, permitira que las transacciones sospechosas pasaran desapercibidas.
Estos casos subrayan la importancia de implementar medidas estrictas de debida diligencia y de mantener un alto nivel de vigilancia sobre las transacciones de los clientes. Tambin destacan la necesidad de una supervisin efectiva por parte de las autoridades reguladoras y la importancia de la cooperacin internacional en la lucha contra estos delitos.
Captulo V: Conclusin.
La conformidad tcnica de los Guardianes es un componente crtico en la lucha contra la corrupcin, el lavado de activos, el financiamiento del terrorismo y el Financiamiento de la Proliferacin de Armas de Destruccin Masiva.
Si bien el GAFI ha establecido un marco robusto para guiar a los pases en esta rea, la implementacin efectiva sigue siendo un desafo. A travs de la educacin continua, el fortalecimiento de recursos, la estandarizacin de normativas y la promocin de la colaboracin y transparencia, es posible mejorar significativamente la capacidad de los Guardianes para cumplir con sus obligaciones y contribuir a un sistema financiero global ms seguro y confiable.
En ltima instancia, la lucha contra estos delitos requiere un esfuerzo conjunto de todas las partes interesadas. Los Guardianes, con su posicin estratgica y conocimientos especializados, estn en una posicin nica para hacer una diferencia significativa. Al mejorar la conformidad tcnica y fomentar una cultura de cumplimiento, pueden desempear un papel fundamental en la proteccin de la integridad del sistema financiero y la seguridad global.
Argentina, con sus recientes reformas y la incorporacin de nuevas regulaciones, sirve como un ejemplo de cmo los pases pueden avanzar en la implementacin efectiva de las recomendaciones del GAFI.
A medida que el pas se prepara para la presentacin de su informe de evaluacin, las lecciones aprendidas y los desafos identificados pueden ofrecer valiosos conocimientos para otros pases en la regin y ms all.
Fortalecer la conformidad tcnica en Argentina no solo mejorar su sistema financiero, sino que tambin contribuir a la lucha global contra estos graves delitos.